Контролируемая сделка между взаимозависимыми лицами. Критерии признания для проверки

Законодательно установлен ряд критериев согласно которым, некоторые сделки между взаимозависимыми лицами никогда не будут признаны контролируемыми. Давайте разберемся, в каких случаях с 2021 года между взаимозависимыми лицами появляется контролируемая сделка.

Условия признания контролируемых сделок

Сделка с взаимозависимым лицом — резидентом РФ, если сумма дохода по сделке за год больше 1 млрд. руб. и выполняется одно из условий (п. п. 2, 3 ст. 105.14 НК РФ):

- стороны сделки применяют разные ставки по налогу на прибыль (кроме ставок по п. п. 2 — 4 ст. 284 НК РФ) к прибыли по сделке (пп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
- одна из сторон — плательщик НДПИ, использует ставку в процентах, и объект сделки — добытое полезное ископаемое (пп. 2 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
- одна из сторон сделки применяет ЕСХН (пп. 3 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
- одна из сторон освобождена от обязанностей налогоплательщика налога на прибыль организаций (пп. 4 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
- одна из сторон — плательщик налога, чья деятельность, связана с добычей углеводородного сырья на новом морском месторождении углеводородного сырья, а другая сторона не подпадает под такие условия (пп. 6 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
- одна сторона сделки является исследовательским корпоративным центром по проекту «Сколково» или участником проекта по Федеральному закону от 29.07.2017 N 216-ФЗ, применяющими освобождение по НДС (пп. 8 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
- одна из сторон применяет инвестиционный налоговый вычет по налогу на прибыль (пп. 9 п. 2 ст. 105.14 НК РФ);
- одна из сторон сделки является плательщиком налога на дополнительный доход от добычи углеводородного сырья, при расчете налоговой базы которого учитывает доходы (расходы) такой сделки (пп. 10 п. 2 ст. 105.14 НК РФ).

Сделка с взаимозависимым лицом — нерезидентом РФ, т.е. сделки с взаимозависимым иностранным лицом при условии превышения суммового критерия в 60 млн.руб. год (п. 3 ст. 105.14 НК РФ).
Сделки с резидентами офшорных зон признаются контролируемыми при сумме дохода по ним за год более 60 млн. руб. (п. 3 ст. 105.14 НК РФ) даже в случае, когда фактически взаимозависимость отсутствует. Бремя доказывания отсутствия зависимости с лицами из офшора лежит на налогоплательщике.
Сделки в области внешней торговли признаются контролируемыми при превышении суммового критерия 60 млн. руб. (п. 3 ст. 105.14 НК РФ) по перечню, установленному Минпромторгом России. Налоговый кодекс РФ устанавливает следующие категории таких товаров:

нефть и товары, выработанные из нефти;
черные металлы;
цветные металлы;
минеральные удобрения;
драгоценные металлы и драгоценные камни.

Сделки с участием невзаимозависимых посредников признаются контролируемыми, если: фактически в сделке принимают участие взаимозависимые лица, посредники принимают формальное участие в сделке (т.е. не используют активы, не выполняют функции, кроме организации перепродажи, не несут рисков при осуществлении сделки), суммовой порог сделки более 60 млн. руб. в год.
Сделки с участием взаимозависимых посредников (агентов), при этом, контролируемость сделки будет зависеть от состава зависимых лиц:
- Принципал и агент взаимозависимы – сделка признается контролируемой, для определения суммового критерия нужно считать только сумму агентского вознаграждения за год
- Принципал, агент и третье лицо взаимозависимы — сделка признается контролируемой, для определения суммового критерия нужно считать сумму доходов по сделкам всех названных участников
- Агент и третье лицо взаимозависимы — сделки не являются контролируемыми по критерию взаимозависимости, т.к.:
  - принципал не зависим с агентом, следовательно, не контролируется сумма агентского вознаграждения,
  - принципал не зависим с третьим лицом, следовательно, не контролируется сумма доходов по основной сделке.

Критерии, при которых сделки не являются контролируемыми

Не признаются контролируемыми следующие сделки (п. 4 ст. 105.14 НК РФ):

1) между участниками одной консолидированной группы налогоплательщиков. Исключение составляют сделки, предмет которых — добытое полезное ископаемое, облагаемое по ставке в процентах, а также сделки, доходы (расходы) по которым учитываются при расчете налоговой базы по налогу на дополнительный доход от добычи углеводородного сырья;

2) между лицами, которые одновременно:

зарегистрированы в одном субъекте РФ;
не имеют обособленных подразделений в других субъектах РФ, за пределами РФ;
не платят налог на прибыль в бюджеты других субъектов РФ;
отсутствуют условия для признания сделок контролируемыми по критериям, установленным пп. 2 — 6 п. 2 ст. 105.14 НК РФ;
не имеют убытков (включая убытки прошлых периодов, переносимые на будущие периоды);

3) между плательщиками налога, чья деятельность связана с добычей углеводородного сырья на новом морском месторождении углеводородного сырья, совершаемые по добыче углеводородного сырья на новом морском месторождении углеводородного сырья, в отношении одного и того же месторождения;

4) межбанковские кредиты (депозиты) со сроком до 7 календарных дней (включительно);

5) по военно-техническому сотрудничеству РФ с иностранными государствами;

6) предоставление поручительств (гарантий), если все стороны — российские организации, не банки;

7) предоставление беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами — резидентами РФ;

8) по уступке налогоплательщиком-банком прав (требований) в рамках мероприятий, предусмотренных планом участия Банка России в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка, или в порядке, определенном ч. 1 ст. 5 Закона от 29.07.2018 N 263-ФЗ (данное положение применяется к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаются при расчете налога на прибыль на основании Налогового кодекса РФ с 01.2018).

Однако, несмотря на обозначенные критерии, налоговая и судебная практика по вопросу контроля трансфертных цен показывает, что суд может признать сделку контролируемой на основании заявления ФНС России (п. 10 ст. 105.14 НК РФ). Для того, чтобы споры с законодателем ощущались менее болезненными, в сделках с зависимыми лицами следуйте простым универсальным правилам: